No existe en el Derecho de Aguas; como en otras
disciplinas, una tradición en orden a los repertorios jurisprudenciales. Sólo
es posible citar la primera edición de este que hoy presentamos, esto es, el
Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chilenas. Código de Aguas (Santiago,
Editorial Jurídica de Chile, 1979), que tuvo su origen en un trabajo algo más
amplio de Jorge O. Herrera Ramírez, realizado como Memoria de Prueba de la
Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica, el año 1965, que además
contiene riquísimos antecedentes sobre la historia del Código de Aguas de 1951 y
concordancias.
Existe, además, con gran cantidad de
jurisprudencia administrativa, otra Memoria de Prueba, de Hugo Bernardo Malina
Díaz, titulada Repertorio de Jurisprudencia Administrativa y Judicial del
Código de Aguas (Santiago, U. Central, 1992).
En todos estos repertorios existe cierta
comunidad, pues los más nuevos se van nutriendo de los más antiguos; como
asimismo, todos ellos se nutren de la jurisprudencia publicada en las diversas
revistas jurídicas.
En el último de los repertorios numerados, y
en este que hoy presentamos, se ha aportado una novedad: la exposición de
jurisprudencia inédita. Es el caso de los dictámenes de la Contraloría General
de la República, de gran importancia, como es sabido, en materia de aguas.
La edición de un repertorio jurisprudencial es
de suma utilidad para los aplicadores del Derecho, pues ofrece la
interpretación que los tribunales efectúan a la legislación; al mismo tiempo,
permite descubrir los sitios neurálgicos de la misma. Lamentablemente, la poca
preocupación doctrinal en el estudio de las líneas jurisprudenciales (esto es
el estudio sistemático y exhaustivo de las grandes líneas seguidas por la
doctrina de los fallos de nuestros tribunales, el iter seguido por tales
líneas, sus evoluciones, cambios, retrocesos, etc.) y la despreocupación que
los propios tribunales tienen por sus tendencias (olvidando la misión
orientadora y en especial del más Alto Tribunal, pronunciando, cada vez con
mayor frecuencia, decisiones disímiles o contradictorias ante hechos similares
e idénticas normas aplicables) han hecho más difuso y débil el papel que a este
tipo de obras recopiladoras de jurisprudencia les correspondería en el marco de
nuestra cultura jurídica. Adicionalmente, es bastante notorio el
desconocimiento del valor sustantivo del Decreto Ley Nº 2.603, de 1979, y en
especial de su artículo 7º.
La normativa de aguas, a partir de 1979, aparece
de un modo nuevo ante los ojos del intérprete;
ofrécese, antes que todo con rango constitucional, en el Decreto Ley Nº 2.603, de
1979, hoy plenamente vigente, y en el fundamental inciso undécimo del Nº 24 del
artículo 19 de la propia Constitución; y, en fin, en forma de ley común, en el
señalado Decreto Ley Nº 2.603, de 1979, y en el Código de Aguas, de 1981,
antecedentes éstos que deben ser sopesados por los intérpretes y aplicadores del
Derecho. Para evidenciar la jerarquía del mandato constitucional y del propio
Decreto Ley Nº 2.603, de 1979, hemos ofrecido la doctrina jurisprudencial en tal
orden. Aún existe cierta perplejidad, y la inercia antigua tiende a hacer
pensar que las normas con rango constitucional son residuales a la normativa
del Código de Aguas; lo que es precisamente al revés.
En fin, sólo unas palabras sobre la
confección de la obra. Este repertorio jurisprudencial fue realizado gracias a
la confianza depositada por esta Casa Editorial en el Instituto de Derecho de
Minas y Aguas de la Universidad de Atacama, en donde, bajo la dirección del
suscrito, y con la minuciosa y exhaustiva labor de dos investigadoras del mismo,
se revisó toda la jurisprudencia más significativa sobre la materia publicada a
partir de 1980, la que fue extractada y ordenada bajo el artículo de la normativa
en que, sistemáticamente, tuviese cabida más adecuada.
Como toda obra humana, pensamos que algún
error puede haberse deslizado, de lo cual desde ya solicitamos excusas; no
obstante, nos hemos esforzado en que ningún error u omisión existiese.
[Prefacio a: Repertorio de legislación y jurisprudencia
chilenas. Código de aguas, 2ª edición (Santiago, Editorial Jurídica de
Chile) pp. 9-10.]
